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主题：[转帖]赠品销售与有奖销售的法律问题分析

第 1 楼

赠品销售与有奖销售的法律问题分析
　　
　　
　　赠品销售（附赠式销售）与有奖销售（抽奖式销售），是商家常用的两种销售手段。赠品或奖品出现质量问题，如何解决？这个问题虽然出现较多，争议也大，在法律上却少有深究。
　　
　　要正确解决这个问题，必须探讨赠品（或奖品）销售的法律性质。
　　
　　一、赠品销售（附赠式销售）中的法律性质
　　
　　简单而言，有两种观点：
　　
　　1、观点一：一般的赠与合同。把“赠品”视为商家的单纯的赠与，那么，按《合同法》第191条第1款规定：“赠与的财产有瑕疵的，赠与人不承担责任。”这种观点错误明显，持这种观点的人较少。
　　
　　2、观点二：附义务的赠与合同（这是很有代表性的观点）。顾客不购买商品，商家是不会赠与的，因此，在法律上，很多人认为这是一种附义务的赠与，把购买商品看作是与赠与对应的义务。“附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。”简单来说，购买1000元商品，送10元赠品，则商家对赠品应承担全部责任（10元），该责任未超过义务限度（1000元）。而一般情况下，赠品的价值总是低于商品。所以，这类案件在处理上似乎没有问题。但是，这个解释仍是错误的：
　　
　　（1）《合同法》第186条规定，赠与合同中，赠与人有任意撤销权，即“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与”。但在赠品促销中，只要顾客购买了商品，商家是不能任意撤销赠与的，这与赠与合同的特征不符。
　　
　　（2）附义务的赠与合同，“赠与”与“义务”之间的关系通常是这样的：（1）从主从看，赠与是主要的，义务是附属的；（2）从大小看，义务的限度小于赠与财产的价值；（3）从先后看，“赠与”在先，受赠人履行“义务”在后。如“我送你一套房子，但你要安排一间给我外婆住。”而在商品促销附赠中，是商品交易为主，商品价值大于赠品，先买商品后有赠品，这些，都与附义务赠与合同不符。
　　
　　正确的理解——附赠行为是买卖合同的一部分。
　　
　　在附赠式销售中，“附赠”是买卖合同的一部分，是与“购买”的“对价”，也就是说，在这个合同中，买者有一项义务：支付价金；而卖者须负两项义务：给付商品、给付“赠品”。可见，“赠品”并非赠送的，卖者（商家）有义务给付符合约定的“赠品”，否则应承担产品瑕疵责任，这个责任的大小，与商品价值大小无关。（另外，懂会计知识的也知道，在会计实务操作上，关于赠品的会计处理，与正常出售的商品是一样的。）
　　
　　
　　二、抽奖式销售（有奖销售）的法律性质
　　
　　很多人不注意区分抽奖式销售与附赠式销售，认为都是附义务赠与，奖品与赠品的称谓与不注意区分，都叫做“赠品”。其实，二者是不同的：
　　
　　赠品销售常表现为：“买一送一”，即买一1000元的“商品”，送一10元的“赠品”。有两个特点：（1）在价值上，“商品”远大于“赠品”，否则商家就亏本了；（2）每个消费者都能获得赠品。
　　而有奖销售常表现为：消费者购买“商品”后，会获得一张奖券，中奖者会获得“奖品”。有两个特点：（1）在价值上，“奖品”完全可能超过“商品”，即买10元的“商品”，有可能会获得1000元的“奖品”；（2）并不是每个消费者都能获得“奖品”。
　　
　　如上文所说，把赠品销售解释为附义务赠与，虽然错误，但因为商品价值一般大于赠品，在处理结果上，影响不大。但对于有奖销售，问题就出现了：商品10元，奖品是1000元，如奖品有瑕疵，则按附义务赠与合同的规定，商家只在10元的范围内承担责任。这显然难以说得通。
　　
　　同时，抽奖式销售的法律性质，也与赠品销售不同，不能定义为买卖合同。
　　
　　下面，我们从法律角度剖析，在整个奖售过程中，先后发生了四种合同关系：（1）买卖合同：消费者付款，商家给付商品，合同履行完毕；——（2）赠与合同：商家赠与奖券，即所谓“赠品”，其实就是一张奖券！（注：为论述简便，我们把这个赠与从买卖合同中独立出来）——（3）射幸合同：买者拿到奖券后，赠与合同即履行完毕，同时发生另一个法律关系：抽奖人可能中奖，但能否中奖尚不确定。这种不确定的合同，法律上称为射幸合同。——（4）给付合同：中奖后，不确定的关系变为确定，射幸合同便终止，这时，发生了一个新的、确定的债权债务关系：商家须向中奖者给付约定的奖品，这是一个给付合同关系。（这种合同，并不是法律上的有名合同，所以，我姑且用“给付合同”这个名称。）
　　
　　上述四个合同关系，是互相独立的，而奖品法律关系，就是第四个合同：给付合同。这和我们去买彩票是一样的。商家必须给付符合约定的奖品，如奖品有质量瑕疵，则商家必须负责赔偿，其赔偿的责任限额，与买卖合同中的商品价值大小无关。所以，买10元商品，中1000元奖品，奖品质量有问题，商家必须承担1000元的责任。
　　
　　
　　三、进一步探讨
　　
　　抽奖式销售还经常会碰到另一个法律问题：A商家的奖品，往往不是自己销售的，而是从B商家买进的，如果出了质量问题，中奖者应该找谁？这个问题很简单，根据合同的相对性原理，中奖者应找A商家，依据奖品给付合同追究其法律责任。A商家承担责任后，可找B商家，依据A、B之间的买卖合同追究B的法律责任。如果A把发票、保修单等给中奖人，相当于债权让与，中奖人获得与A相同的权利，可以向B追究责任，但其权利，受A原权利的限制。举个例子：A从B处买了一台彩电，作为奖品，“三包”期是1年，过了9个月，顾客C中奖，但该彩电出现质量问题，C找A承担“三包”责任的时间，只剩3个月；如果A买回彩电1年后，C才中奖，则C就不能再向B追究“三包”责任了，只能按奖品给付合同的约定，向B追究责任。
　　
　　同时，奖品给付合同，与一般的商品买卖合同不同。中奖顾客，对于其购买的商品而言，是消费者，如受欺诈，可按《消费者权益保护法》要求商家双倍赔偿；但他对于奖品而言，并不是消费者，只是中奖人，如奖品存在欺诈，中奖人不能请求双倍赔偿。